最高院正式發(fā)布《施工合同司法解釋二》2月1日起施行

　　最高院正式發(fā)布《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》，自2019年2月1日起施行。

   關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效損失賠償數(shù)額的認定，《解釋》堅持以賠償實際損失為原則，但是建設(shè)工程施工合同糾紛具有特殊性、復(fù)雜性，司法實踐中，當事人往往很難證明實際損失的具體數(shù)額，導(dǎo)致其難以獲得權(quán)利救濟。因此，在實際損失難以確定的情況下，《解釋》規(guī)定當事人可以請求參照合同約定的質(zhì)量標準、建設(shè)工期、工程價款的支付時間等內(nèi)容確定損失大小。

   關(guān)于借用資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同的民事責任，《解釋》在吸收《建筑法》第66條規(guī)定的基礎(chǔ)上規(guī)定，缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同的，發(fā)包人有權(quán)請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔連帶賠償責任。實踐中，建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)造成的損失主要包括建設(shè)工程質(zhì)量不合格、工期延誤等損失。只要損失是由出借資質(zhì)造成的，發(fā)包人就有權(quán)請求借用資質(zhì)的單位或者個人與出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)承擔連帶責任。

   關(guān)于非必須招標工程進行招標后的工程價款結(jié)算依據(jù)，《解釋》規(guī)定發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容的，應(yīng)以中標合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款的依據(jù)。這一規(guī)定的目的是維護招投標市場秩序和其他投標人權(quán)益。同時，充分考慮到建設(shè)工程施工合同履行期間長、影響因素多的特點，《解釋》還規(guī)定發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預(yù)見的變化而另行訂立的建設(shè)工程施工合同，可以作為結(jié)算建設(shè)工程價款的依據(jù)，從而兼顧了招標投標市場秩序和契約自由原則。

   關(guān)于承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的條件，《解釋》以保障建設(shè)工程質(zhì)量為首要價值選擇，規(guī)定承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)必須以建設(shè)工程質(zhì)量合格為條件。同時，鑒于建設(shè)工程領(lǐng)域特有的資質(zhì)與招標投標管理要求，實踐中建設(shè)工程施工合同無效的情況較為常見?！督忉尅凡⑽磳⒔ㄔO(shè)工程施工合同有效作為承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的條件，以保護農(nóng)民工等建筑工人的合法利益。

   關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶?，《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》限定為承包人在建設(shè)工程施工中實際支出的費用。這一規(guī)定缺乏可操作性，在實踐中適用的效果并不理想?！督忉尅芬?guī)定應(yīng)依照國務(wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價款范圍的規(guī)定確定建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶?，將承包人?yīng)獲得的利潤也包括在內(nèi)。一是便于操作，減少當事人因過度鑒定引起的訴累；二是有利于促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。同時，為平衡各方當事人利益，《解釋》規(guī)定，發(fā)包人逾期支付工程價款產(chǎn)生的利息，不能優(yōu)先受償。為加強對農(nóng)民工等建筑工人合法權(quán)益的保護，《解釋》還對承包人處分建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)作了限制，規(guī)定發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，不得損害建筑工人利益。

   關(guān)于實際施工人權(quán)利保護，《解釋》對《建設(shè)工程司法解釋（一）》第26條第2款規(guī)定進行了完善。一是明確規(guī)定人民法院應(yīng)當追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人；二是規(guī)定要在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。這既有利于實際施工人權(quán)利的實現(xiàn)，也有利于防止發(fā)包人陷入過多的訴訟和糾紛之中?！督忉尅愤€規(guī)定實際施工人有權(quán)對發(fā)包人提起代位權(quán)訴訟，以期進一步加強對農(nóng)民工等建筑工人權(quán)益的保護。（建筑經(jīng)濟與管理）